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公司住所变更后撤销设立登记管辖权,到底应该交给谁

时间: 2018-09-10 13:37 来源: 点击:
在登记注册实践中,经常出现因公司住所变更而引起的撤销设立登记管辖权争议,尤其是在变更后住所所在地行政机关作出行政决定之后,撤销设立登记管辖权争议更大。 比如,A公司设立注册于甲地
  

  在登记注册实践中,经常出现因公司住所变更而引起的撤销设立登记管辖权争议,尤其是在变更后住所所在地行政机关作出行政决定之后,撤销设立登记管辖权争议更大。

  比如,A公司设立注册于甲地,后办理住所变更登记迁移到乙地。此后,长期未从事经营活动,乙地登记机关依据此前《国家工商行政管理总局、国家税务总局关于清理长期停业未经营企业工作有关问题的通知》,依法吊销了A公司的营业执照。A公司登记的法定代表人B因此受到“黑名单”任职限制。此后,B以身份证明被盗用为由,向乙地登记机关提出举报,并出示了有力证据,要求依法撤销 A公司的设立登记。乙地登记机关经调查,作出了撤销公司设立登记的决定,但认为应当由甲地登记机关实施撤销。于是,报请共同上级机关解决管辖权争议。

  各方观点

  观点一:应由甲地登记机关实施撤销

  《行政许可法》第六十九条规定,作出行政许可决定的行政机关或者其上级行政机关,根据利害关系人的请求或者依据职权,可以撤销行政许可。甲地登记机关是作出设立登记这一行政许可决定的行政机关,撤销 A公司设立登记应当由甲地登记机关实施,或由两地共同的上级登记机关实施。

  观点二:应由乙地登记机关实施撤销

  《公司法》第一百九十八条规定,对于提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记的,由公司登记机关责令改正……情节严重的,撤销公司登记或者吊销营业执照。A公司变更住所后,其具有登记管辖权的登记机关已经变更为乙地登记机关。因此,撤销设立登记应当由乙地登记机关实施。

  观点三:应由两地共同上级机关指定管辖

  鉴于《行政许可法》《公司法》相关规定存在差异,指定被举报人公司的现登记机关(乙地登记机关)负责调查核实,被举报人公司的原登记机关(甲地登记机关)予以密切配合。

  笔者认为,通过共同上级指定管辖的方式来解决争议,也是一个可行之举,但并不具有普遍意义,难以形成统一的机制与流程,也容易造成责任权力义务的不平衡。甲地登记机关丧失管辖权,应当由乙地登记机关实施撤销登记,行政处罚管辖与撤销设立登记管辖应保持一致,这样更利于明确责任,也便于实践操作。

  理论梳理

  根据现行《行政许可法》规定,公司设立登记的性质是行政许可。关于公司登记行为的性质,学界历来有行政许可说和行政确认说等不同观点。目前,在工商登记实务领域,一般将公司登记行为作为行政许可对待,公司登记行为是公司登记机关依当事人申请,赋予公司经营资格的行政行为。这符合《行政许可法》第二条规定的行政许可之基本特征,即“指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请,经依法审查,准予其从事特定活动的行为”。

  公司登记行为具有区别于其他行政许可行为的不同性质。根据《行政许可法》第十二条规定可以将行政许可分为:普通许可、特许、认可、核准与登记。从前四类涉及的许可内容来看,无论是对相对人行使法定权利附有的条件,还是相对人取得特许后,依法支付一定的费用并限定数量,还是对资格、资质的限制或对技术标准的限定,都可以理解成为是对一般禁止性活动的允许。而法律并不对当事人从事营利性经营活动进行一般性禁止,只是当人需要通过有限责任公司的组织形式确立其营利法人地位的时候,才需要申请公司设立登记。在前四类许可被许可人迁出原许可机关的管辖范围时,经常要求被许可人重新申请新的行政许可。与之不同的是,《公司法》允许公司变更住所,而不需要重新申领营业执照。这主要是因为,公司设立登记的主要意义是公司法人资格的成立,公司法人独立依法享有民事权利和承担民事义务,有自己的名称、组织机构、住所、财产。但因性质不同、对象不同、内容不同、程序不同,所以在具体工作中应当区别分析,不可混为一谈。

 
 
 

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